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劳动协调职称---《劳动合同法》与劳务派遣

来源: 长沙中视澜庭教育咨询有限公司  日期:2018-02-24 13:54:31  点击:65 
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摘要:劳务派遣作为市场经济条件卜的一种新型用人形式发展迅速。新《劳动合同法》出台后,其对于劳务派遣的相关规定引起了一些争
议。木文试图通过分析劳务派遣的相关规定,探讨劳务派遣发展的现
状及其存在的问题,并结合《劳动合同法》提出了完善劳务派遣制度
的相关建议。
关键词:劳动合同法;劳务派遣;问题;措施
 
 
一、新《劳动合同法》
   《中华人民共和国劳动合同法》是为了完善劳动合同制度,明确
劳动合同双方当事人的权利和义务,保护劳动者的合法权益,构建和
发展和谐稳定的劳动关系,制定本法。由第十届全国人民代表大会常
务委员会第二十八次会议于2007年6月29日修订通过,自2008年
1月1日起施行。2012年12月28日第十一届全国人民代表大会常务
委员会第三十次会议《关于修改〈中华人民共和国劳动合同法〉的决
定》修正。
修改如下:
1)将第五十七条修改为:“经营劳务派遣业务应当具备下列条件:
“①注册资本不得少于人民币二百万元;
“②有与开展业务相适应的固定的经营场所和设施;
“③有符合法律、行政法规规定的劳务派遣管理制度;
“④法律、行政法规规定的其他条件。
“经营劳务派遣业务,应当向劳动行政部门依法申请行政许可;经许
可的,依法办理相应的公司登记。未经许可,任何单位和个人不得经
营劳务派遣业务。”
2)将第六十三条修改为:“被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同
工同酬的权利。用工单位应当按照同工同酬原则,对被派遣劳动者与
本单位同类岗位的劳动者实行相同的劳动报酬分配办法。用工单位无
同类岗位劳动者的,参照用工单位所在地相同或者相近岗位劳动者的
劳动报酬确定。“劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同和与
用工单位订立的劳务派遣协议,载明或者约定的向被派遣劳动者支付
的劳动报酬应当符合前款规定。”
3)将第六十六条修改为:“劳动合同用工是我国的企业基本用工形
式。劳务派遣用工是补充形式,只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。前款规定的临时性工作岗位是指存续时间不超过六
个月的岗位;辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位;替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假
等原因无法工作的一定期间内,可以由其他劳动者替代工作的岗位。用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量,超过其用工总量规定的比
例,具体比例由国务院劳动行政部门规定。
4)将第九十二条修改为:“违反本法规定,未经许可,擅自经营劳务派遣业务的,由劳动行政部门责令停止违法行为,没收违法所得,并
处违法所得一倍以上五倍以下的罚款;没有违法所得的,可以处五万元以下的罚款。“劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规
定的,由劳动行政部门责令限期改正;逾期不改正的,以每人五千元
到一万元的标准处以罚款,对劳务派遣单位,吊销其劳务派遣业务经
营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的,劳务派遣单位与用
工单位承担连带赔偿责任。”本决定自2013年7月1日起施行。本决
定公布前已依法订立的劳动合同和劳务派遣协议继续履行至期限届满,但是劳动合同和劳务派遣协议的内容不符合本决定关于按照同工同酬原则实行相同的劳动报酬分配办法的规定的,应当依照本决定进行调整;本决定施行前经营劳务派遣业务的单位,应当在本决定施行
之日起一年内依法取得行政许可并办理公司变更登记,方可经营新的
劳务派遣业务。具体办法由国务院劳动行政部门会同国务院有关部门
规定。《中华人民共和国劳动合同法》根据本决定作相应修改,重新公布。
二、劳务派遣制度概述
    劳务派遣行业起源于1920年代的美国,一家名叫SamuelWork-
man的公司创立了人力租赁的业务模式(Rentedhelp)。上世纪90年
代初期,大陆劳动力自山流动市场逐步形成;90年代末期我国产业结
构开始调整及升级,失业率上升,劳务派遣业开始形成。
    劳务派遣是指劳务派遣单位与接受单位签订劳务派遣协议,山劳
务派遣单位招用雇员并派遣该劳动者到接受单位工作,派遣劳动者受
接受单位指挥监督,为接受单位提供劳动;派遣劳动者的接受单位按
照劳务派遣协议向劳务派遣单位支付费用,派遣劳动者获得就业岗位
及工资、福利和社会保险待遇,劳务派遣单位从派遣业务中获得收入
的经济活动。
三、我国劳务派遣当前存在的问题
  (一)劳务派遣三方主体法律关系复杂,权责模糊
     劳务派遣的三方主体即劳务派遣单位、用工单位和被派遣劳动
者。这三方主体形成了三角关系:劳务派遣单位通过签署劳动合同雇
佣劳动者,是劳动者法律上的雇主,劳务派遣单位作为雇主可以依法对
被派遣劳动者行使劳动法上所规定的相关权利;新颁布的《劳动合同
法》规定劳务派遣单位与用工单位签订劳务派遣协议,双方是两个平
等主体之间的一种契约关系,需受《民法》和《合同法》的调整;用工
单位和被派遣劳动者是一种劳动使用关系,劳动者被派至用工单位后,要受用工单位的指挥监督,从事生产工作,并要遵守用工单位的工作要
求、规章制度等。正是这种复杂的法律关系导致了一种“有劳动,无
关系;有关系,无劳动”用工方式的产生,也使得劳动力的雇佣和劳动力
的使用相分离。《劳动合同法》对于劳务派遣单位和用工单位之间的
连带责任划分不够细化和明确,权责体系不够清晰,当三方主体发生劳
动争议时,劳动派遣单位和用工单位容易相互推诿,侵害劳动者的权益。
  (二)劳务派遣单位资质良莠不齐,缺乏配套的保障措施
在劳动合同法中,只规定了劳务派遣单位的最低注册资本条件。没有法律支持措施,确定劳务派遣单位的经营资格和经营范围。劳动派遣单位的登记,所得税会计和税法也存在法律漏洞。这导致了我国劳务派遣业务的实际运行,混业经营是严重的。劳务派遣机构很少,主要是劳动合同或劳务中介,并进行劳务派遣。
  (三)被派遣劳动者的权益保障机制缺失
由于《劳动合同法》刚刚颁布施行不久,在全社会范围内还未形
成一个比较统一的被派遣劳动者权益保障机制。由于用工单位与被派
遣劳动者不存在劳动关系,不承担劳动法上的雇主责任,且相对于用工
单位的正式在编员工来说,被派遣劳动者更像是一个次级劳动者,所以
用工单位对于被派遣劳动者的劳动保护和安全生产条件很难达到国
家劳动标准;对于劳动报酬、加班费、绩效奖金以及用工单位相关福
利的发放和正式员工相比,存在同工不同酬的现象;还有被派遣劳动者政治权益被忽视,用工单位的党、团、工会等活动基本不会考虑被派
遣劳动者的参与。因此,迫切需要构建一个有效的保障机制,能够贯彻
《劳动合同法》相关规定的精神,保护劳动者的各项合法权益。
四、推动劳务派遣发展的建议
(一)明确劳务派遣用工岗位范围
首先要限制用工单位的类型:企事业单位用工,应以直接招聘录
用员工,并签订劳动合同为主,建立正式的劳动关系,可以将劳务派
遣作为一辅助性的用工方式,用在企事业内的特殊岗位上。例如:一外地企业进入当地设立的非法人分支机构或在当地未注册机构的所需用工,因其不具有法人资格,而不能直接进行招工,与员工建立劳
动关系,在这种情况下,用工单位可以委托劳务派遣公司向其派遣劳
动者使用。其次,在就业岗位上进行限制,企业的保安、保洁、绿化
养护等特殊岗位用人,银行、保险公司因编制限制,需要编外人员,也可由劳务派遣单位向其派遣劳动者。最后,国家应对企业使用劳务
派遣劳动者的比例进行限制,比如,一家生产制造企业的劳务派遣用
工比例为劳务派遣工占公司职工总数的 10%,通过对不同类型企业的用工比例进行控制,可以达到有效监控的目的。
 (二)明确派遣单位与用人单位权利义务
我国《劳动合同法》对用工单位和劳务派遣单位的权利义的规定
主要体现在 第五十八条到第六十五条,内容涉及劳动合同的签订、工资、保险和相关福利等,但是在现实的劳务派遣过程中,还有很多
细节没有涉及到,这就造成问题发生时无法可依。通过对国外相关规
定的深入了解,并根据我国现实中存在的问题研究,派遣单位和用工
单位责任的细化如表所示。
 
适 用  范  围 用  工  单  位 劳 务 派 遣 单 位
 
 
 
 
 
基  本  权  益
 
u 同工同酬  
u 禁止强迫劳动
u 投票权
u 工作时间、休假
u 加班费、绩效奖金等福利
u 培训
u 参加、组织工会
u 劳动合同
u 禁止强迫派遣
u 工资
u 加班协议
u 事故补偿
u 就业标准
u 年度带薪休假
 
工 作 条 件 和
身 体 检 查 方 面
u 维护工作场所的安全
u 特殊职业健康年检
u 特殊职业工作补贴
u 工伤认定
u 确保派遣劳动者的工作安全
u 定期基本健康检查
 
 
 
 
 
 
 
其  他  方  面
 
u 与正式员工平等的晋级平台
u 长期派遣的劳动者享有升职的权利
u 被派遣劳动者可以享受用工单位休闲娱乐等福利
u 用工单位提供住宿的,必须要保证住宿的安全、卫生条件,不得收取高额费用
u 不得参股、控股派遣单位
u 派遣劳动者享受派遣单位的各项福利
u 派遣单位须提前向被派遣劳动者说明有关工作的相关情况
u 不得约定试用期
u 按照《劳动合同法》第四十六条规定支付经济赔偿金
u 不得招用非全日制用工
 
    
    此外,我国劳动合同法规定,一旦劳动者权益受损,劳务派遣单位和用人单位承担连带责任。但是,要解决具体问题,应该由于责任的范围,法律没有提供具体的规定。这样的法律似乎没有威慑力,一旦出现劳资纠纷,就会有一种无法解决的情况。因此,中国应尽快公布有关劳动争议处理规则,以保障“劳动合同法”。
有效地执行。
(三)充分发挥工会作用
工会是工人阶级的群众组织,其基本职能是代表好、表达好、维
护好职工群众的合法权益。但是在我国,存在着工会依赖于企业的情
况,不能完全发挥工会保护劳动者权益的作用,我国应对工会成立的
条件做出严格的限定,确保工会是工人的组织,能够为解决工人的实
际权利权益服务,而不是企业的附属机构,或是形同虚设。企业工会
发挥出其应有的作用才能减轻国家司法的负担,才能在劳资关系不平
衡的前提下,确保和谐稳定劳动关系的形成。
在实施“劳动合同法”的实践中,工会要充分发挥作用,表现支持,参与,监督和监督六个方面的职能作用。要切实维护职工的合法权益,促进企业经济发展,实现互利共赢,共享企业发展成果。
(四)强化多方联合机制的协调运作
    在维护派遣人员的合法权益方面,除上述规定外,还要加强职工队伍建设。它自身的努力和工会的保护,更需要依靠各种社会力量。因为唐当劳动力供给远远超出市场时,一个固定的雇员相对于单位来说是劣等的。当需求处于需求时,劳动者在游戏过程中表现得更明显,其潜在的雇主或单位。因此,如何贯彻以人为本的观念,反思更多
人文关怀,媒体的支持,社会的广泛关注,以及其他有关各方的合作将是不可忽视和低估的驱动力。充分利用现有的多党机制,有利于更好地保障劳务派遣人员的合法权益,促进劳务派遣的良性发展。
 

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